游戲名稱“星吧炫舞”侵犯了“炫舞”和“QQ炫舞”系列注冊商標
京山縣人民政府辦公室游戲名稱“星吧炫舞”侵犯了“炫舞”和“QQ炫舞”系列注冊商標
【判定要點】判斷爭議商標是否構成通用名稱的專有權，應當證明，涉案商標屬于法律規定或者國家標準、行業標準規定的某一商品或者服務的通用名稱，或者已經被有關公眾普遍認定為可以指代某一商品或者服務的通用名稱。上訴人未能證明“玄武”是法律、國家標準或行業標準規定的商品或服務的通用名稱，也未能證明“玄武”已被有關公眾普遍認定為可以指某一類商品或服務的某一名稱的通用名稱。
臨泉縣人民政府辦公室【判定要點】判斷爭議商標是否構成通用名稱的專有權，應當證明，涉案商標屬于法律規定或者國家標準、行業標準規定的某一商品或者服務的通用名稱，或者已經被有關公眾普遍認定為可以指代某一商品或者服務的通用名稱。上訴人未能證明“玄武”是法律、國家標準或行業標準規定的商品或服務的通用名稱，也未能證明“玄武”已被有關公眾普遍認定為可以指某一類商品或服務的某一名稱的通用名稱。
游戲名稱的使用是否侵犯注冊商標權，可以從三個方面來分析：（1）游戲名稱的使用是否屬于商標意義上的使用；（2）被起訴的行為是否構成在相同或者類似服務中使用的相同或者類似的商標；（3），在被訴行為中使用游戲名稱是否會使相關公眾將其與注冊商標混淆。在這種情況下，游戲服務和游戲軟件商品上的“炫舞”標識具有識別功能，屬于商標意義上的使用；上訴人在起訴行為中使用的“歌廳炫舞”和上訴人的“歌廳炫舞”及“QQ炫舞”系列商標構成在相同或者類似服務中使用的相同或者近似商標；被上訴人在被起訴行為中使用“炫舞唱歌吧”等“炫舞”、“QQ炫舞”系列商標會被相關公眾混淆，因此被起訴行為構成對被上訴人“炫舞”、“QQ炫舞”系列注冊商標專有權的侵犯。
京山縣人民政府辦公室游戲名稱的使用是否侵犯注冊商標權，可以從三個方面來分析：（1）游戲名稱的使用是否屬于商標意義上的使用；（2）被起訴的行為是否構成在相同或者類似服務中使用的相同或者類似的商標；（3），在被訴行為中使用游戲名稱是否會使相關公眾將其與注冊商標混淆。在這種情況下，游戲服務和游戲軟件商品上的“炫舞”標識具有識別功能，屬于商標意義上的使用；上訴人在起訴行為中使用的“歌廳炫舞”和上訴人的“歌廳炫舞”及“QQ炫舞”系列商標構成在相同或者類似服務中使用的相同或者近似商標；被上訴人在被起訴行為中使用“炫舞唱歌吧”等“炫舞”、“QQ炫舞”系列商標會被相關公眾混淆，因此被起訴行為構成對被上訴人“炫舞”、“QQ炫舞”系列注冊商標專有權的侵犯。
陳二案編號：北京市知識產權人民法院（2018）京73民中991陳一案編號：北京市海淀區人民法院（2016）京0108民初號上訴人（原審被告）：成都張雨天下科技有限公司（原審原告）：騰訊科技（深圳）有限公司。，深圳市騰訊計算機系統有限公司（原審原告）：深圳市騰訊計算機系統有限公司（案件簡介）對北京市海淀區人民法院（2016）京0108民事判決不服，向北京市知識產權法院提起上訴。法院于2018年6月1日立案后，依法組成合議庭進行審理。上訴人張裕公司法定代表人王勇，被上訴人騰訊科技公司、騰訊電腦公司委托訴訟代理人王家宇、王鶴書出席訴訟。此案現已結案。
陳【判決觀察】一審法院認為，北京市海淀區人民法院認為：一是張裕公司主張將“炫舞”作為音樂舞蹈游戲的通用詞匯，但“音樂舞蹈”反映的是游戲的基本特征，不是“炫舞”；二是證據解釋“炫舞”作為情景音樂只有一個百度百科條目，結合騰訊科技公司、騰訊電腦公司多年來提交的“炫舞”系列游戲的熱門情節以及圍繞這些游戲開展的“炫舞節”活動，缺乏充分證據證明“炫舞”一詞在日常生活中被廣泛用作情景音樂，炫舞不屬于游戲類的通用詞匯。
第二，“唱吧”和“炫舞”的結合是游戲的名稱。顯然，炫舞是游戲名稱的重要組成部分。從字面意義上看，它直接反映了與音樂舞蹈相關的應用，沒有突出“唱吧”，弱化了“炫舞”的意義。
三是游戲名稱“星吧炫舞”晚于“炫舞”商標申請注冊的時間。張裕公司依據《商標法》第五十九條第三款提出的抗辯缺乏事實依據。綜上所述，在掌上娛樂公司運營維護的“星吧炫舞”游戲應用軟件中，“炫舞”作為游戲名稱和游戲標識的重要組成部分。它屬于與本案涉及的四個商標在同一商品上使用相似標識，容易混淆。未經騰訊科技有限公司、騰訊電腦有限公司許可，本行為屬于侵犯涉案商標權行為。對于騰訊科技公司和騰訊電腦公司提出的不正當競爭主張，由于部分侵犯商標權，不應適用《反不正當競爭法》進行調整，由于部分缺乏事實和法律依據，不予支持。
一審判決是根據1993年12月1日生效的《商標法》第五十七條第二款、第六十四條和《反不正當競爭法》第五條第二款作出的，判決如下：
1、為消除騰訊科技有限公司和騰訊電腦有限公司的影響，自本判決生效之日起30日內，棕櫚娛樂有限公司連續48小時在兩個應用市場游戲欄目首頁發表聲明本案由一審法院審查，逾期不履行的，一審法院將根據騰訊科技股份有限公司、騰訊電腦股份有限公司（二）的規定，在本判決生效之日起10日內申請，掌上娛樂公司賠償騰訊科技公司自2015年1月20日至2015年7月19日因侵權造成經濟損失40萬元3、棕櫚娛樂有限公司應當自本判決生效之日起十日內，共同賠償騰訊科技有限公司、騰訊計算機有限公司經濟損失40萬元及應支付的合理費用【諺】。《最高人民法院關于審理商標權授權確認行政案件若干問題的規定》第十條規定：“有爭議的商標屬于法定的或者常規的商品名稱的，由人民法院認定為通用名稱商標法第十一條第一款第（一）項規定的。根據法律或者國家、行業標準，屬于商品通用名的，應當認定為通用名。
有關公眾普遍認為某一名稱可以指某一類商品的，應當認定為常規通用名稱。經專業工具書、詞典等列為商品名稱的，可以作為識別常規通用名稱的參考。傳統的通用名一般是根據全國相關公眾的常識來判斷的。人民法院可以將因歷史傳統、當地條件和地理環境形成的有關市場上的商品通用名認定為通用名。
有爭議的商標申請人知道或者應當知道其申請注冊的商標是某些地區的常規商品名稱的，人民法院可以將其申請注冊的商標作為通用名稱處理。一般以商標申請日的實際情況為準。核準登記時，事實情況發生變化的，應當以核準登記時的事實情況確定是否屬于通用名稱”。
本案中，上訴人未能證明“玄武”是法律、國家標準或行業標準規定的商品或服務的通用名稱，也未能證明“玄武”已被有關公眾普遍認定為可以指代某一類商品或服務的通用名稱。因此，被上訴人的權利商標與核準使用的商品或者服務相比，具有明顯的特征，不構成《商標法》第五十九條第一款規定的情形。
2、 被申請人的行為是否構成侵犯被申請人“宣武”、“QQ宣武”系列注冊商標專用權的行為。
（1） 被訴行為構成商標法意義上的使用行為，是判定其是否構成侵權的前提。相關公眾將使用“炫舞”區分（電腦網絡上）網絡游戲服務和其他（電腦網絡上）網絡游戲服務，相關公眾將使用“炫舞”區分電腦游戲軟件產品和其他電腦游戲軟件產品。這一認定意味著上述服務和商品上的“炫舞”標識實際上起到了識別作用，屬于商標意義上的使用。
（2） 上訴人使用“星吧炫舞”提供的網絡游戲服務和游戲軟件產品，與被上訴人權利商標核準使用的第41類、第9類服務或者商品屬于同一或者近似的服務或者商品。右商標為“炫舞”或其顯著標識部分為“炫舞”，“歌廳炫舞”在右商標中完全包含“炫舞”。因此，在被訴行為中使用的“唱吧炫舞”與商標權上的商標標識是相似的，兩者構成相同或相似的商標，用于相同或相似的商品和服務。
（3） 使用“炫舞”文本進行搜索的在線平臺用戶最初的目的通常是搜索與“炫舞”相關的游戲應用程序。此次商機是基于被調查者大量使用“炫舞”和“QQ炫舞”系列商標。雖然部分網絡平臺用戶會選擇被上訴人操作的“炫舞”系列游戲應用程序下載安裝，但也有部分用戶會選擇被上訴人操作的“唱吧炫舞”游戲應用程序下載安裝，
因此，在被訴行為中使用“唱吧炫舞”會使相關公眾將其與上訴人的“炫舞”和“QQ炫舞”系列商標混淆。綜上所述，被申請人的行為已構成對被申請人“宣武”、“QQ宣武”系列注冊商標專有權的侵犯。因此，一審判決是正確的，得到了法院的支持。
3、 一審法院的賠償額是否過高。一審法院在充分考慮侵權起止時間、權利商標受歡迎程度、網絡平臺涉案行為、下載次數等諸多因素的基礎上，確定上訴人應當賠償的數額，并無不當之處對法律來說。被上訴人為本案支付的律師費、公證費，屬于為制止侵權行為所支付的合理費用，應當依法賠償被上訴人。因此，一審法院判決的賠償數額不算太高，得到了法院的支持。
綜上所述，張裕公司的上訴不能成立，應予以駁回。一審判決事實清楚，適用法律正確，應當堅持。
根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一款的規定，判決如下：駁回上訴，維持原判。
本案二審手續費1400951元，由成都張玉天霞科技有限公司（已繳）承擔。
這個判決是最終的。世界環境學會